銷售冒牌偽劣卷煙案件犯罪數(shù)額的計(jì)算 廣州銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的 

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一、犯罪數(shù)額的內(nèi)涵和計(jì)算方法

銷售假冒偽劣卷煙案件，觸犯的罪名不同，犯罪數(shù)額的內(nèi)涵和計(jì)算方法也不同。

銷售偽劣產(chǎn)品罪和銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪，犯罪數(shù)額指的是銷售金額和未銷售貨值，關(guān)于未銷售貨值的計(jì)算，在銷售偽劣產(chǎn)品罪中，適用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第二條第三款的規(guī)定，

查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，能夠查清銷售價(jià)格的，按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算。無法查清實(shí)際銷售價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算。

在銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪中，適用《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定的規(guī)定，

未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算。侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清其實(shí)際銷售價(jià)格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場中間價(jià)格計(jì)算。

在非法經(jīng)營罪中，犯罪數(shù)額指的是非法經(jīng)營數(shù)額，適用《解釋》第四條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，

非法經(jīng)營煙草專賣品，能夠查清銷售或者購買價(jià)格的，按照其銷售或者購買的價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額。無法查清銷售或者購買價(jià)格的，按照下列方法計(jì)算非法經(jīng)營數(shù)額：查獲的卷煙、雪茄煙的價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算。

在湖南省常德市中級(jí)人民法院（2019）湘07刑終178號(hào)刑事判決書中，法院認(rèn)為被告人鄧某興為銷售牟利，從他人手中低價(jià)購進(jìn)假冒“芙蓉王”注冊(cè)商標(biāo)偽劣卷煙的行為，同時(shí)觸犯了非法經(jīng)營罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪、生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。在比較非法經(jīng)營罪、銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪三罪處刑哪個(gè)罪名更重時(shí)，非法經(jīng)營罪的犯罪數(shù)額確定為購買價(jià)54000元；銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪和生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的犯罪數(shù)額確定為337500元注：法院認(rèn)定，鄧某興購買偽劣卷煙的購買價(jià)是54000元，經(jīng)鑒定該批卷煙貨值為337500元。

二、《解釋》第二條第三款的理解

《解釋》第二條第三款對(duì)查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙貨值的計(jì)算方法做了規(guī)定，關(guān)于該條款的適用問題，有兩個(gè)問題值得討論：

1、已經(jīng)銷售的偽劣卷煙的銷售金額的確定，是否適用該條款？

在司法實(shí)踐中，有些司法機(jī)關(guān)以實(shí)際銷售價(jià)格無法查清為由，直接適用該條款中的“無法查清實(shí)際銷售價(jià)格，有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算。”認(rèn)定銷售金額，這種做法值得商榷。理由有二：一、該條款適用的對(duì)象是“查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙”，不是已經(jīng)銷售的偽劣卷煙；二、偽劣卷煙已經(jīng)銷售的，銷售金額屬于應(yīng)該查清的事實(shí)，沒查清屬于事實(shí)不清。

2、銷售價(jià)格，指的是什么？

該條款針對(duì)的是查獲的未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙，因此該處的銷售價(jià)格是指與未銷售的偽劣卷煙、雪茄煙同類產(chǎn)品的實(shí)際銷售價(jià)格。換言之，只要能夠查清被告人銷售同類產(chǎn)品的實(shí)際銷售價(jià)格，就是能夠查清銷售價(jià)格，不能適用“有品牌的，按照該品牌卷煙、雪茄煙的查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的零售價(jià)格計(jì)算；無品牌的，按照查獲地省級(jí)煙草專賣行政主管部門出具的上年度卷煙平均零售價(jià)格計(jì)算�！�

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